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　　“337調查”的背后，是商業(yè)利益和企業(yè)市場(chǎng)份額的爭奪。

　　但是，客觀(guān)而言，中國企業(yè)知識產(chǎn)權保護力度的薄弱給了其“屢屢得逞”的機會(huì )。

　　美國國際貿易委員會(huì )（USITC）“337調查”，得名于《1930年美國關(guān)稅法》第337條款，主要是用來(lái)保護美國知識產(chǎn)權人的權益不受涉嫌侵權進(jìn)口產(chǎn)品的侵害，被頻繁應用于針對中國企業(yè)的貿易摩擦，且成為美國保護本土企業(yè)的利器。

　　甲磺草胺，一種上市十余年并被廣泛應用的除草劑，近期由于涉及“337調查”而“名聲大噪”。

　　“這是國內農藥行業(yè)遭遇的首起‘337調查’，并且以我們完勝而告終?！北本┓f泰嘉和生物科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)穎泰生物）副總裁金文濤博士11月30日在接受科技日報采訪(fǎng)時(shí)表示，這次勝利為我國農化企業(yè)赴美開(kāi)拓市場(chǎng)起到了積極作用。

　　美國國際貿易委員會(huì )（USITC）“337調查”，得名于《1930年美國關(guān)稅法》第337條款，主要是用來(lái)保護美國知識產(chǎn)權人的權益不受涉嫌侵權進(jìn)口產(chǎn)品的侵害，被頻繁應用于針對中國企業(yè)的貿易摩擦，且成為美國保護本土企業(yè)的利器。此次由美國富美實(shí)公司針對甲磺草胺相關(guān)專(zhuān)利提出的申訴，首次將國內農化企業(yè)卷入“337調查”。

　　一種除草劑引發(fā)的“337調查”

　　2014年3月5日，富美實(shí)公司向美國國際貿易委員會(huì )提出申請，指控美國進(jìn)口以及美國國內市場(chǎng)銷(xiāo)售的甲磺草胺、甲磺草胺組合物以及甲磺草胺制備方案侵犯了其專(zhuān)利權。據此，富美實(shí)公司要求啟動(dòng)“337調查”，并要求在調查結束后發(fā)布禁止令，與此同時(shí)還要求啟動(dòng)臨時(shí)救濟程序，請求美國國際貿易委員會(huì )發(fā)布臨時(shí)禁令。

　　此時(shí)，穎泰生物的甲磺草胺產(chǎn)品進(jìn)入美國市場(chǎng)不到一年時(shí)間，“雖然我們的市場(chǎng)占有率很低，但此前美國市場(chǎng)只有富美實(shí)一家經(jīng)營(yíng)此產(chǎn)品，我們的進(jìn)入很快引起富美實(shí)的關(guān)注?！苯鹞臐f(shuō)。

　　2014年4月9日，美國國際貿易委員會(huì )決定對部分甲磺草胺、甲磺草胺組合物以及甲磺草胺制備方法啟動(dòng)“337調查”，同年4月14日，調查正式啟動(dòng)。北京穎泰嘉和生物科技股份有限公司和江西禾益化工有限公司在本案中被列為應訴方。

　　“我們對于該產(chǎn)品的專(zhuān)利狀況非常了解，最初對于被起訴相當意外，但我們對自己的制造工藝非常有信心，并沒(méi)有侵犯富美實(shí)公司的專(zhuān)利權?！苯鹞臐嬖V科技日報記者，如果不應訴，被指控的侵權行將被認為是真實(shí)的，相關(guān)產(chǎn)品需全部退出美國市場(chǎng)，“正是基于我們對自己工藝不侵權的認識，最終我們決定聘請律師積極應訴?！?

　　經(jīng)過(guò)初步審理，2014年9月11日，美國國際貿易委員會(huì )行政法官否決了富美實(shí)公司關(guān)于臨時(shí)禁止令的申請。此決定得到了美國國際貿易委員會(huì )的支持。2015年4月10日，行政法官發(fā)布最終初步裁定，認定穎泰生物及江西禾益未違反337法案規定，沒(méi)有對富美實(shí)構成專(zhuān)利侵權，并且指出富美實(shí)的相關(guān)專(zhuān)利無(wú)效。6月，美國國際貿易委員會(huì )發(fā)布公告，決定維持行政法官在2015年4月10日作出的判決。截至目前，富美實(shí)公司對這一結果并未提出異議。

　　遭遇臨時(shí)禁令就得“快一些，再快一些”

　　此次“337調查”案的一大特點(diǎn)是申訴方申請了臨時(shí)禁令。

　　“大概只有百分之一的‘337調查’案會(huì )涉及臨時(shí)禁令?！北辉V方穎泰生物辯護律師、美國飛翰律師事務(wù)所合伙人伊麗莎白·尼邁耶（Elizabeth Ann Niemeyer）11月18日在接受科技日報記者采訪(fǎng)時(shí)表示，臨時(shí)禁令要求在三個(gè)月內做出裁決，這讓原本已經(jīng)是快節奏的337案件審理變得更加緊迫，對于被訴方來(lái)說(shuō)，是很大的挑戰。

　　尼邁耶解釋說(shuō)，一般來(lái)說(shuō)，申訴方如果認為自己的商業(yè)利益會(huì )因為專(zhuān)利侵權行為，在“337調查”審理過(guò)程中既遭受“無(wú)法彌補的損失”，不能等到調查結束再終止侵權行為，就會(huì )申請臨時(shí)禁令。

　　此案中，富美實(shí)認為原料來(lái)自中國企業(yè)的甲磺草胺產(chǎn)品，在美國的售價(jià)較富美實(shí)相關(guān)產(chǎn)品低40%—50%，嚴重削弱了富美實(shí)甲磺草胺在美國的市場(chǎng)份額，這也是其啟動(dòng)“337調查”并申請臨時(shí)禁令的主要原因。

　　在美國聯(lián)邦地區法院，案件的審理周期一般在兩到四年左右，“337調查”則被壓縮到12個(gè)月到15個(gè)月，而面對臨時(shí)禁令，留給被訴方完成制定策略、搜集資料、尋找證人等工作的時(shí)間只有三個(gè)月，可謂時(shí)間緊任務(wù)重。

　　“但由于申訴方也很難證明產(chǎn)生了‘不可彌補的損失’，臨時(shí)禁令很少被授予?！蹦徇~耶表示，在此案中，被訴方找到了經(jīng)濟學(xué)家作為證人，證明未對富美實(shí)造成不可彌補的損失，同時(shí)也作出了強有力的專(zhuān)利不侵權的抗辯，并且提供了富美實(shí)相關(guān)專(zhuān)利無(wú)效的證據。行政法官駁回了臨時(shí)禁令申請，并同時(shí)表示涉案專(zhuān)利未被侵權，且“很可能”是無(wú)效專(zhuān)利。

　　在短時(shí)間內完成如此多的工作，是基于穎泰生物與辯護律師高效溝通與緊密合作，“在每個(gè)時(shí)間節點(diǎn)都很好的完成了‘337調查’所規定的內容，這也為我們取得法官的信任奠定了基礎?！蹦徇~耶說(shuō)。

　　制定應訴策略先看看市場(chǎng)規模再說(shuō)

　　“337調查”案除了節奏快，還以制裁“狠”著(zhù)稱(chēng)。凡是“337調查”認定侵權行為存在的外國出口產(chǎn)品，將通過(guò)頒發(fā)禁止進(jìn)口令的方法，直接禁止該涉案產(chǎn)品的進(jìn)口和在美國市場(chǎng)的銷(xiāo)售；而如果是判定普遍排除令，一家敗訴，連同該國其他生產(chǎn)該產(chǎn)品的企業(yè)其產(chǎn)品同樣也不能進(jìn)入美國市場(chǎng)。對于國內企業(yè)來(lái)說(shuō)，因為高額的訴訟、律師費用，案件在美國審理，也會(huì )出現各種不可預測情況，這令許多國內企業(yè)在遭遇“337調查”時(shí)直接打了退堂鼓。

　　“337調查”是否該應訴，如何制定應訴策略？“商業(yè)上的評估是必須的，被訴企業(yè)必須考慮如果判決對自己不利，損失的將是上千億美元的市場(chǎng)，還是只有5000美元的市場(chǎng)，針對不同的商業(yè)目標會(huì )有不同的訴訟策略?！蹦徇~耶說(shuō)。

　　在穎泰生物看來(lái)，首先被控的侵權行為并不存在，其次美國市場(chǎng)潛力巨大，并且對于國內農化行業(yè)發(fā)展有著(zhù)重要意義。所以在這場(chǎng)訴訟中被訴方全力出擊，律師團隊中集結了有著(zhù)豐富“337調查”案辦理經(jīng)驗以及有著(zhù)深厚化工專(zhuān)業(yè)背景的多位律師，進(jìn)行了不侵權抗辯，涉案專(zhuān)利無(wú)效抗辯，原告沒(méi)有美國國內市場(chǎng)抗辯，原告不能證明遭受“無(wú)法彌補的損失”抗辯，并在此案的四次裁決（針對臨時(shí)禁令和整個(gè)訴訟行政法官和美國國際貿易委員會(huì )分別做出裁決）中均獲勝利。

　　“如果說(shuō)富美實(shí)此次舉起‘337大棒’是為了給進(jìn)入美國市場(chǎng)的國內企業(yè)一個(gè)下馬威，我認為他們的目的沒(méi)有達到?！眳⑴c此案的美國飛翰律師事務(wù)所合伙人王寧玲表示。

　　“走出去”之前專(zhuān)利功課必須要做

　　自從加入WTO以來(lái)，我國對美貿易出口額逐年增加，隨之而來(lái)的知識產(chǎn)權糾紛也愈演愈烈。我國已經(jīng)連續十多年成為遭遇美國“337調查”案件數量最多的國家，針對我國企業(yè)的“337調查”遍及電子、通信、化工、機械、輕工、醫藥、食品、服裝等多個(gè)行業(yè)。

　　“越來(lái)越多的國內企業(yè)意識到，進(jìn)入美國市場(chǎng)之前應該在專(zhuān)利方面做些準備?！蓖鯇幜嶂赋?，自由運作（FTO，Freedom To Operate）檢索和分析是必須的功課，即通過(guò)專(zhuān)利檢索與分析來(lái)評估專(zhuān)利侵權風(fēng)險，并基于評估結果盡快向客戶(hù)提供法律意見(jiàn)，或對產(chǎn)品進(jìn)行規避設計來(lái)降低侵權風(fēng)險。

　　“尤其是具有創(chuàng )新性的高技術(shù)含量產(chǎn)品，更需要在專(zhuān)利方面未雨綢繆?！蓖鯇幜峤忉屨f(shuō)，如果一個(gè)產(chǎn)品要進(jìn)入美國市場(chǎng)，最好有一份由美國律師出具的有質(zhì)量的法律意見(jiàn)，證明在進(jìn)入美國市場(chǎng)前，對于相關(guān)專(zhuān)利進(jìn)行了分析，這樣能夠在一定程度上規避風(fēng)險。

　　“如果發(fā)現會(huì )有侵權可能，盡量做規避設計，其中包括產(chǎn)品本身的技術(shù)，還有生產(chǎn)產(chǎn)品的技術(shù)?！蓖鯇幜嵴f(shuō)。

　　如果有些核心的專(zhuān)利無(wú)法繞過(guò)，也可以考慮從專(zhuān)利權所有人那里取得使用專(zhuān)利的許可，或者與進(jìn)口商達成協(xié)議，由進(jìn)口商承擔可能的侵權責任。（記者  王婷婷）